李復甸專文:匯通西東的法律人─李念祖

2025-08-08 05:35
李念祖教授著「法治東西談」一書文字流暢資料豐富,但若不潛心仔細,並非易讀。(資料照,許詠晴攝)
李念祖教授著「法治東西談」一書文字流暢資料豐富,但若不潛心仔細,並非易讀。(資料照,許詠晴攝)

世界法律制度如今大分為大陸法系與英美法系。早年涂懷瑩先生認為還有中華法系。若以現世的制度言,實在難謂有一個獨特的中華法系存在,但是以中國法制史的角度言,我國的法律制度確實不同於世界其他文明,自成一系。中華文化歷經三千年以上,中國傳統的法制定有其特殊,且有助於文明長久存在。

有社會必有法律Ubi societas, ibi ius,這句法律系學生無不熟悉的拉丁法諺,其實並非人人都有正解。Ius在這裡未必指得「法律」(laws),而是指「法律制度」 (a system of Law) ,甚至武斷一點可以說是司法(Judicial administration)。

中文從文字的演進看「法」字,大篆小篆都寫作「灋」。說文解字以「 平之如水。从水。𢊁所㠯觸不直者去之。」「𢊁」為異獸,聞人論咋不正,見人鬥觸不直,去掉不直的,方可平之如水。所以法這個字,實際在述說一個司法的過程,而未必是指法律條規或是典籍。

中國的法律制度尤同世界其他文明一樣,從個案判斷曲直的程序開始,逐漸演進成抽象而系統的社會規範。近世許多人從歐洲法律分類看中國的傳統法律,以為中國只有刑法,而沒有民法。其實中國的社會控制(social control)走了一條與歐陸略為不同的途徑。中國早先把社會控制的目的明確定位在「止爭」。「止爭」的目的既是息事寧人,最理想的方式那就該是自我約制的「讓」,讓的手段便是「談判」(negotiation)。若自我約制經談判不能解決問題,便需要中人的介入,那便是「調解」。調解若需要公權力介入社會控制需要時,便又區分為「訟」與「獄」兩大部分。「訟」的作用在於辨明是非,大多處理的範圍相當於歐陸法律觀念中的民事。「獄」的作用在於國家統治,觀念多是刑事的範疇。當退讓、協商、調解都不能處理的時候,就是刑事介入的機會。這種想法與熟悉的「出禮入刑」有直接的關聯。

我國調解的起緣甚早,最早見諸記載的是舜。歷山之農者侵畔,舜往耕焉,朞年,甽畝正。河濱之漁者爭坻,舜往漁焉,朞年而讓長。東夷之陶者器苦窳,舜往陶焉,朞年而器牢。仲尼歎曰:「耕、漁與陶,非舜官也,而舜往爲之者,所以救敗也。舜其信仁乎!乃躬藉處苦而民從之。故曰:聖人之德化乎!」《韓非子 難一》

進入到西周時期,調解便已經是固定的制度。在地方官吏中有「調人」之職,「調人:掌司萬民之難而諧和之。」《周禮 地官司徒》。調人就是在調解糾紛,平息訴訟。

到了秦代,從官府中的調解制度發展為鄉里的調解機制。縣以下的鄉、亭、里設有「夫」,負責「職聽訟」和「收賦税」。「職聽訟」即調解民間糾紛。嗇夫早見於韓非子,至秦置為鄉官,職官名。

到了漢代,在鄉一級設「秩、嗇夫和三老」專司調解事務。《漢書·百官公卿表》在唐代之前,調解多半以宗法倫理道德為依據,强调「禮和」「勸釋」。官府提倡「恥訟」、「賤訟」,民間普遍認知「訟不可妄興」、「訟不可長」,以涉訟為恥。 (相關報導: 陳厚銘觀點:川普對等關稅與232條款─從國際談判到韌性治理的戰略解析 更多文章

唐代沿襲秦漢制度,縣以下行政組織没有審判機制,鄉里糾紛、訟事,則先由里正、坊正、村正调解。宋代的法律中規定「地方官應當以職務教化為先,刑罰為後,每遇聽訟,于父子之間,則勸息教慈,于兄弟之間,則勸以愛友」。

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