鄧湘全觀點：樂陞收購案的省思─百尺竿頭應更上層樓！

樂陞公開收購案破局，百尺竿頭數位娛樂有限公司為始作俑者。高達新台幣48.6億元的現金收購案，百尺竿頭竟輕易下車，說不玩就不玩了，一路上有會計師、律師、中信銀、樂陞相關人及獨立董事、投審會、金管會相伴而行，仍悠然萬里輕舟，並在最後關頭拍拍屁股走人，拒絕履約付款，整個公開收購案過程，離譜之事還不少。初步結局已成，到底真相如何？尚未可知，有待檢調查明。目前，應賣投資人慘遭「套牢」，已是既存事實。史上首樁公開收購違約交割案，嚴重打擊近來頗受質疑的主管機關金管會的威信，也讓各界懷疑其中是否涉及《證券交易法》之特別詐欺或內線交易的刑事重罪？

公開收購的程序，有一連串法令規範及專業人士的參與，像是律師意見或會計師出具收購價格合理意見，並由被收購公司獨立董事或董事會遴選之成員組成審議委員會審議，投審會審核及申報金管會監督，其他還要委託券商銀行之類機構處理等等，以維護證券交易秩序及資本市場交易安全。

依照《證券交易法》第43-1條第4項所授權制定之《公開收購公開發行公司有價證券管理辦法》第15條規定，公開收購人必須要委託綜合證券商、銀行或信託業或其他經許可之機構，才能夠辦理收購之說明書與證券交付之事宜，設置緣由仿效《公開發行股票公司股務處理準則》相關規定的精神，希望由公正及中立性的中介機構來把關，協助主管機關監督公開收購人，避免公開收購過程發生違法犯紀之事，而損害應賣投資人利益之情事。因此，在同辦法第15-1條第2項還特別註明，如果公開收購人是金控公司或其子公司的時候，不得委任同一金控公司之子公司擔任受委任機構，就是為了避免利害衝突，以維持受委任機構的公正中立。於此道理，樂陞自救會認為，信銀沒有盡到把關責任，砲聲隆隆。

在樂陞收購案中，固然依照現行《公開收購公開發行公司有價證券管理辦法》，尚無明文要求收購者於公開收購程序完成前，必須先提供保證金，以避免收購者違約不交割，但受託處理本件公開說明書與有價證券交付的機構，即中國信託商業銀行股份有限公司（中信銀），依照管理辦法的精神，應在本案中扮演好監督收購者之角色，縱然管理辦法不像證券商所依循的《證券商管理規則》第35條，有明文規定應評估客戶之投資能力，並要求提供相當擔保等查核義務，但其是否已盡金融機構了解客戶的天職（即KYC,Know Your Customer）？尚有檢討的餘地。

經此樂陞案教訓，主管機關終於發現，公開收購制度之良窳，除了參與之人的實踐外，原來履約保證才是最重要的事情。因此，投保中心將邀集專家學者，研議商討強化公開收購制度，並就預收保證金、強化財務顧問或受委任機構的責任、加強收購方資訊揭露等三大面向的制度，提出相關修正。

除了罪魁禍首外，僅管應賣投資人認為樂陞獨立董事、中信銀、投審會、金管會都有責任，但所謂的責任，是法律上的求償責任？還是道義上或非法律上疏失責任呢？頗值研究。事發至今，金管會緊鑼密鼓希望修正《公開收購公開發行公司有價證券管理辦法》與《證券交易法》，加強公開收購說明書上之應記載事項，課予公開收購人履約擔保責任及惡意跳票拒絕收購時的刑事責任，這遲來的亡羊補牢，對於樂陞受害股東是否會有現實的幫助？亦值得注意。

美元偽鈔騙過銀行檢驗、大規模假房貸詐騙案、ATM駭客自動吐錢、檢調搜索銀行、企業聯貸詐騙國銀、國銀美國分行涉及洗錢遭重罰、科技公司作假帳、TRF財務風暴、公開收購違約交割…........，金融監管及公司治理，一案接一案，案案皆強棒，肯定金管會今年是相當忙碌的一年。也期許金管會，百尺竿頭能更上層樓，「公開收購」可不要再變成「公開受害」了！ （相關報導： 意外還是陰謀？樂陞4大疑點剖析 ｜ 更多文章 ）

＊作者為陽昇法律事務所所長