編按：創業是許多人的夢想，不少人會和好友合夥創業作為共同創辦人，不過，當雙方成為事業上的合作夥伴時，為了能永續經營，追求穩定獲利的，團隊中的關係穩固是非常重要的，合夥人間的權利與義務分配、創辦人合約都是創業家須了解並妥善規劃、約定的。
馬克與捷克的創業歷險記
思考過後，馬克確定要找傑克作為共同創辦人，因為對事業有所幫助。不過馬克卻突然想起傑克曾經表示，目前僅能兼職協助研發；還有在上次討論的最後，傑克也提到希望馬克可以給他一點保證：他不希望馬克某天突然不玩了，把股份出脫，這樣傑克即使持有股份也沒有意義，因此希望和馬克同進同出。馬克雖然可以理解，但一時之間也不知道要怎麼約定才好。
此外，如果傑克之後還是僅能兼職，甚至完全退出產品的開發，仍是股東的他是否還能享受股利？想想好像有點不公平。針對馬克這些毫無頭緒的想法，能不能從創辦人合約中尋求解決之道呢？
確認共同創辦人後，創辦人合約的主體也確認了，接下來則是創辦人、股東間約定的權利與義務內容，也就是將遊戲規則一一列出。一開始要確認的架構為創辦人之間的權利比例，這裡多數也呈現在公司股權分配上，隨後還有會顯示在章程中的盈餘分派等股東權利，以及不會顯示在章程中的團隊股東間的約定。
權責分配的根本：股權比例
所有的創辦人各出多少資源、換得多少股權比例，這些都是權責分配的根本。關於公司權利的控制取決於股權比例一事，本書第1章已經有介紹。站在創業家角度，我們建議創業家取得絕對控制權，避免採全數創辦人平均股權的分配方式，否則對於追求速度以進入市場的新創公司而言，潛藏著犧牲效率、無人作為最終決策等的風險。
股權比例可從後續一起共事的角度思考，以下為應特別注意的幾個要點：
1.領導者
團隊中需要一位領導者，經營公司當然也是。多頭馬車對於新創公司而言，將分散寶貴的時間資源，甚至讓員工無所適從，因此在有多數共同創辦人的創業團隊中，領導者的持股比例仍建議有所區別。
2.成本投入
除了各自投入的現金或資源外，還有其他需要考量的創業成本。創業家自身全職投入新事業本就應該（至少能說服外界創業是玩真的，並看好自己的事業），至於其他共同創辦人，也是盡量全職投入較為理想。原因在於，創業初期資源匱乏，需要團隊費心打磨產品，但是所投入的精力很難量化，如果團隊成員耗費的時間相同（全職），至少時間及人力資源的基準是一致的，後續在成果分配上也會少了一個爭執點。
當然，這裡有個變數在於，成員是否要領取薪資或報酬，而這同樣需要團隊進行個案討論（仍建議領取）。但要提醒：如要領取相當薪資，則該成員所占公司股權比例或權利要對應調整，以作為制衡。同時，須注意的是，共同創辦人既以全職為代價，換取初始最優惠認股條件，則可一併安排在所設定的期間未達前、該共同創辦人就離開公司時，其他創辦人有權把其股份購回，甚至設計相應的罰責及效果。
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3.對公司的貢獻度
產品的發想及設計人為何？誰有此產業或市場的相關經驗？誰又對公司及產品走向的影響力較大？誰會是將來為公司募資及引薦資源的要角？這些從過去到未來對公司及產品的貢獻度，都該進行檢視。
權利與義務的其他約款
除了盈餘及虧損分派比例或標準外，事實上還有以下要注意的約定事項：
1.經營事項及權責劃分
劃分的權限包括需要決議（董事會決議）或直接授權特定成員執行的事項，常見為審議年度預算與決算、經營方針及中長期發展計畫之核定、年度業務計畫之審議與監督執行、一年期以上或價款在多少金額以上契約，以及一些重要交易行為（向金融機構申請融資、保證、承兌）的決策權。
2.董事設定
董事，聽起來氣派，但實質內涵則大有學問。創業家常問到：「是否要擔任董事？」、「董事與執行長有什麼不同？」、「董事又要負什麼法律責任？」
首先，有限公司董事人數規定為1至3人，並可用章程設置董事長一人；股份有限公司則沒有董事席次上限的問題，但還是要留意，如果沒有在章程上規定不設董事會，或規定只設一至兩席董事，那麼公司還是要設3席以上的董事。然而，擔任董事職務的權責都很重，必須肩負執行股東決議、實際營運決策，並代表公司，不但是公司的業務執行機關，也是董事享有的權利。當然，有權利就有義務及責任，所以董事對公司有負忠實義務等相關法律責任。
其中，應特別留意「競業禁止」規定，如果沒有經過股東會決議解除，則創業家在董事任職期間，有進行和公司類似的營業活動時，可是會被追究相關法律責任的，嚴重者甚至可能被控訴背信罪。另外，還須留意的是，公司負責人是公司稅務申報的扣繳義務人，在《稅捐稽徵法》規定之下，如公司存在確定的應納稅捐欠繳時，財政部會函請內政部移民署得限制公司負責人出境。因此，身為公司負責人的創辦人，也要留意公司稅務的申報及其正確性。
3.報酬
創辦人擔任的職務是否要給予報酬、金額多少？這些也都應先行確認。短期未支領報酬，雖可減少公司支出，但是否為長遠之計？都是現實層面不得不面對的問題。況且，這也是公司治理的一環，還是儘量避免產生費用合理性的爭議。
此外，股份有限公司董事的報酬應經股東會決議或明定於章程，以合於《公司法》要求；而有限公司董事的報酬得以股東間約定方式決定，而這裡的約定方式也可明定於章程。
4.股份轉讓限制
創辦人約定禁止股份轉讓，藉此強化團隊聚合度，是常見的做法。這和一開始提到之所以會有共同創辦人，無非是希望將人力資源的使用發揮最大效益，且降低初期外部的支出成本，並盼團隊間群策群力，共同為事業付出。為了達到此目的，實務上常見藉由創辦人合約設計股份轉讓限制條款，期間多為一至3年不等。
5.智慧財產權
隨著職責分配明朗、執行漸上軌道，共同創辦人的工作成果也將陸續產出，此時其智慧財產權（Intellectual Property, IP）應歸屬於公司，以利有效運用。但創辦人畢竟不是員工，其創作成果如果沒有特別約定，依法不會直接屬於公司所有，也因此權利歸屬從一開始就要預先規畫。
請注意，有經驗的投資人對於新創公司是否擁有IP都會相當注意，如果公司沒有好的安排，投資人甚至會依此來壓低投資條件，並作為是否投資的評估。
像是馬克與傑克的創業題目，兩人各自會為公司的產品進行研發並實際投入製作，這些產出都將有智慧財產權的衍生，如果沒有事先約定好權利歸屬於公司或其他安排，也等於公司實際上並未擁有IP權利，這對於公司未來產品的開發恐將產生阻礙。
6.創辦人合約期間
常見合約不直接寫明期間，但會碰上失效的情況，像是約定創辦人合約的效力，截至合資公司掛牌上市或上櫃之日止。但也要同時留意，當未來投資人引入後，創辦人合約於存續期間，有時內容可能得因應該次投資情況而有更動調整，避免違約。
7.退場機制
團隊成員若無法順利維持良好關係，可能是理念、意見分歧，或者因為個人事由，這些往往都是實際合作後才會發現或發生。前面已經介紹過，公司並沒有退夥規定，無法單純將其股款從公司取回，其他股東也無買回義務。在此法規限制下，當想退出的共同創辦人持股比例相當高時，如果沒有先約定買回方式及相關配套，可能有無法做出有效股東會決議、公司無法順利再次募資，最後陷入經營僵局。
因此，一開始約定好處理方式（例如：特定條件承購），即使遇此情況，也僅須依規則執行，省去處理心力，也能排除紛爭。畢竟當有退場事件發生時，表示該共同創辦人可能已無心於事業或無法齊心合作，若有退場機制，則可避免該共同創辦人仍保有公司股份，又對公司行使權利，造成公司營運上的阻礙。但要注意的是，此場景也同樣會發生在創辦人身上，這都是設計時要謹慎思考的。
其他有關讓利議題
創業家之所以尋找共同創辦人，主要是因面臨資源的缺乏，可能是資金、技術、人脈或市場。因此，為了留住可挹注資源的共同創辦人，有些創業家會以高薪、高職位，或提高股份數量的方式作為約定，甚至也曾看過「免稀釋條款」（例如：不管公司怎麼增資，維持該共同創辦人10％股權比例）的設定。
當創辦人評估是否應允他人享有「免稀釋股權比例」的特權時，應思考此讓利之舉在未來股權募資時，創辦人要如何補足並維持相同股權比例的股份，以履行該條款。如果轉讓自己持有的老股，將減少創辦人自身的持股比例，對於公司控制權的影響將不能小覷。因而在此情況下，約定前的審慎評估有其必要性，否則以現在換取未來，所換到的，可能只是經營權的漸漸流失。
經過上述分享，創業家對於創辦人合約應有所認識，並了解其存在的必要性。是否約定以及如何約定，有時會成為影響創業家的控制權，甚至影響公司可否有效存續。
一紙合約究竟是發揮了避險的功能，還是未妥善約定埋下了其他隱憂，均看如何約定，也看各位創業家如何掌握了。
作者介紹｜陳全正
眾勤法律事務所主持律師。政治大學EMBA及輔仁大學法律學系碩士，於法律領域擁有超過15年經驗，曾於大型商務律師事務所任職，並擔任清華大學科技法律研究所助理教授級實務講師。專業涵蓋智慧財產權、商業投資、公司股權結構、個人資料隱私保護及新創與企業法務等領域。
此外，亦常態性在各大機構演講，並於傳媒撰寫專文，致力將法律概念轉化為易於理解的語言，以期推廣法普知識。有感於國內創業與企業商務知識的分散，決心將所累積的案例與經驗以本書分享，期為產業貢獻一份心力。
另有「法律兵工廠」粉專與Podcast節目，持續分享新知，歡迎各界關注與支持。
作者介紹｜張媛筑
眾勤法律事務所律師，政治大學法律科際整合研究所碩士。主要執業領域為商務相關非訟及訴訟案件，處理公司設立規畫、公司經營及管理等商務諮詢、智慧財產權授權及維護處理、個人資料隱私保護。除承辦一般公司法律事務外，亦協助新創公司辦理公司設立、股權規畫、投資及爭端處理等。針對投資議題也於FINDIT新創募資資訊平台合著發表數篇與創業法律相關文章，並曾於行政院新創基地所舉辦的募資及投資協議相關講座擔任講者。
