從大法官釋字第748號公布後，社會上對於同性婚姻的討論就越趨熱烈，反同方執意認為一個國家法律的制定，必須依循全民共識，在這個脈絡下，提出「婚姻家庭全民決定」等口號，甚至在公投結果出爐後，直指公投效力既代表人民直接行使參政權，貴為人民大多數意見，應當凌駕於大法官解釋之上，甚至有立委主張因為公投的時間來得比釋憲晚，依新法優於舊法的法律適用原則，應當以公投結果作為最終立法依據，更往下指出行政院的立法草案違背全民意旨。
民主國家可貴之處，在於人民可以透過手中的選票影響政治人物的傾向，有時候甚至可以透過民意影響法律的制定，又或是修憲。但是，難道重視人民參政權、表達意見的民主價值，等同於每一條法律的制定、政策的擬定都必須以人民的意見與決議作為最終的指示嗎？究竟是人民的共識應該先於法律的制定，還是法律的制定可以先於人民的共識呢？
事實上，這兩種途逕所代表的價值並不互相衝突，只是在試用上有先後順序的差別。換言之，人民的共識並非不重要，只是在某些特殊情形下，人民的共識在法律制定的過程中，應該推居後位。
一個國家的法律，之所以有其存在的必要，在於法律有維護社會秩序的重要功能，其體現在當有人的權利受到損害的時候，人民得依法律所提供的方式解決、尋求救濟，而不需要以私刑的方式討回公道，如此不僅可以填補自己的損失，也可以避免社會上進一步的衝突；另外，法律也是人民權利具體化的產物，權利常常是抽象、看不見的，就像當我們說我們對某件物品有所有權的時候，我們實際上摸不到、看不到「所有權」，又或者是當我們說自己有言論自由權時，我們實際上也看不到、摸不到「言論自由權」，而為了使這些權利得以被具體化運用、被大家知悉、意識，我們運用文字將這些權利具體寫在紙上，並用以規範所有人不得任意侵犯他人權利，這就是法律條文。另外，人民在社會互動過程中所形成的習慣，有些也會被具體化成法律用以規範相類似的關係與行為。
在以上敘述中，前者論及人民抽象權利的具體化，實際上就是法律條文先於人民共識的情形，因為一個人權利的存在，是不需要經過全體人民同意，而原先就存在的。後者所論及的習慣、社會互動中所得到的共識，進而形成的法律，則是人民共識先於法律制定的體現。而我們可以發現在後者依習慣而形成法律的過程中，之所以人民共識在前，很重要的理由是其所涉及到的範疇常常不是人民的基本權利；然而，回顧在制定言論自由相關法案時，不會有人去爭執誰應該有言論自由、誰又不應該擁有言論自由，因為言論自由是憲法所承認的基本權利，即便有人反對，這些人民是否取得共識，不會成為立法中討論的標的，更不會是立法過程中的判斷標準。在制定憲法、立定與人民基本權相關的法案時，這些法案的訂定是不問人民共識為何的，原因是這些涉及人民基本權利保障的法律，不應當因為人民尚未得到共識，而對任何一個個人做出差別待遇。 （相關報導： 觀點投書：婚姻平權，國民黨展現多元價值的關鍵時刻 ｜ 更多文章 ）
在論及人權保障時，法律制定之所以應該優於人民共識的原因，在於人權內容的具體化，與該項權利的保障有緊密關聯，倘若人權內容未被具體化，則人民權利受損的當下，就可能苦無救濟之途徑。再者，在普遍人民對該項基本人權的認知仍然不夠的階段，法律條文將權利具體化的做法，可以讓社會漸漸意識到這項基本權存在的事實，並進而讓這個社會開始重視這項基本權利的存在，避免相關權利受到整體社會的歧視與傷害。
