引用「幽靈判決」起訴馬？高院澄清：判決涉國家機密，未上網但有收錄

台北地檢署昨（14）日以涉犯洩密罪起訴前總統馬英九，並公布起訴書證明經得起考驗，但其中引述的101年台上第2970號判決，在司法院官網的裁判書查詢系統卻是「空號」，因而遭外界質疑是「幽靈判決」。但最高法院今（15）日發布新聞稿澄清，北檢引用的判決涉及國家機密，依法不能公開所以沒上傳網路，但判決裡的法律見解被選為「具有參考價值之裁判」，早為實務界引用，並非「幽靈判決」。

最高法院表示，依《國家機密保護法》第24條第2項授權訂定之《法院辦理涉及國家機密案件保密作業辦法》第11條第9款規定：裁判書類公示時，不得揭露國家機密，亦不得使人足以知悉其內容。因此本判決不能全文放到網路上。

但最高法院表示，這份判決意旨的法律見解，已被收錄「最高法院刑事庭具參考價值的裁判」紅皮書的第46頁、47頁，被選編為「具有參考價值」的裁判要旨，都已抽離個案具體案情，只留下法律見解，提供給法官作為判決參考。目前高院資訊組正將無涉機密的法律見解調為公開，民眾之後將能查詢到相關內容。 （相關報導： 馬英九洩密案移審北院 受命法官曾審殺警案 ｜ 更多文章 ）

101年台上第2970號判決中的法律見解強調，已經公開之秘密不是秘密，因此資訊內容已被不特定人知悉或眾所周知，不算是刑法定義的秘密，所以不須要受到保護。而刑法上所保護之秘密，必須具備「非公知性」，也就是應受保護的秘密若「僅洩漏或交付予某機關或特定人知悉，而未達公開之程度；或內容雖經謠傳揭露而猶待確認時，仍具『非公知性』」，若再洩漏或交付於第三人，即有擴大損害範圍或內容遭雙重確認之虞，此種再洩漏或再交付之行為，能構成洩密，有處罰之必要。