為日勝生案，台北市長柯文哲講過一句「市政府請不起好律師，打不贏官司」引起眾多回響。果其然乎? 仲裁人其實是當事人自選的，政府打不贏仲裁，問題不在仲裁人會偏私民間廠商。真的是政府受限於政府採購法，未能選擇最好的律師去爭取權益。若是我們不會以最低標方式找醫師為我們自己拔牙，那麼政府又如何相信用招標方式選任律師呢? 以招標方式選任律師，無法找到又低價又能幹的律師。
〈沒錢打不起官司?〉
專業律師在訴訟中提供辯護或是訴訟代理是必不可少的權利。美國的強制辯護制度緣起於憲法第六修正案中規定：「所有的刑事訴訟中的被告人享有…獲得律師為其辯護的權利。」強制辯護制度的核心為「刑事被告不應該因為貧窮而被剝奪受律師協助之權利」，但此時美國憲法就國家對於因貧窮沒有錢聘請律師的被告，是否提供辯護律師的義務並不明確，是後來透過一系列法院判例確定了強制辯護制度，並使美國的強制辯護適用擴大到了所有貧困的人。
我國訴訟法至今，允許無須律師可以自任訴訟，其實是最不利於當事人的制度。但是又如何給予當事人適當的法律協助呢? 法律扶助、公設辯護人或是律師公會與各法律系所提供之義務律師，都是現有的機制。但是這些途徑都沒有辦法提供最優秀的律師。律師既然是自由業，當然該當市場供需來決定價格。由市場價格來促進並篩檢律師的能力。從另一角度檢視現今的制度，真的可能沒錢就請不到好律師了。
〈 打贏了官司該誰付錢?〉
沒錢打不起官司是不應該發生的現象。其解決途徑應該從制度面著手。沒錢打不起官司的問題出在該誰付錢? 以流浪法庭三十年的主角第一銀行經理的案子為例，被檢察官羈押起訴，在法院打了三十年官司最後無罪。在司法絞肉機中掙扎了一輩子花盡一生積蓄，換得無罪是幸?或是不幸? 難道聘請最好的律師為自己辯得清白，是應該的? 司法院雖在監察院報告完成後一年內，就制訂通過了刑事案件妥適審判法。然而，並未對被告為爭取清白的花費做任何救濟。
（第一銀行押匯案的主角之一林泰治，在纏訟卅年後獲得冤獄賠償525萬，但壯年已成白頭／TVBS畫面）
民事案件對當事人的折磨，其實並不下於刑事案件。債務人賴帳在法院可以官司十年結不了。以馬特拉公司訴請台北市政府給付工程款案件，仲裁准了新台幣十億賠償，可是台北市政府打了十年官司意欲撤銷原仲裁判斷，最後敗訴。假如不是馬特拉財力穩健早就撐不住了。雖然馬特拉拿回了工程款但是要花費鉅大的律師費用。難道為了爭取刑事責任的清白與民事責任的維護，都要自掏腰包? 難道以打官司害人就可以不付成本? 道理是非常明白的，打贏官司後該當由對造付律師費。
〈律師費應計入敗訴人負擔的訴訟費用〉
民事訴訟法第 78 條規定，訴訟費用，由敗訴之當事人負擔。但是目前依466-3 條，只有第三審律師之酬金，為訴訟費用之一部。何獨第三審律師之酬金，為訴訟費用之一部，而不及一二審 ? 邏輯上是不通的。
刑事案件也是一樣。檢察官代表政府為公訴人，擁有搜索、監聽、羈押等強大的司法強制權。被告為了贏的清白卻要自行負擔巨額律師費用，誰說合理? 當法院判決無罪確定，就算不需入獄服刑，然而身心之煎熬與律師費之支出，卻已無從補救，早已傾家蕩產，萬劫不復。這是司法制度對推定無罪的人民該有的保護嗎? 固然，司法院也有司法扶助基金的制度。但是無可置疑的，最有本事的律師是不會接辦扶助案件的。難道我們真的要認許「只有富人才能得到正義」嗎? 全面強制律師代理訴訟必須考慮當事人經濟上負擔。因此，敗訴一方付費是採行律師訴訟主義的前題。敗訴的一方要負擔對造的訴訟費用是絕對必要的制度。
〈減少濫訴〉
日後當律師費用由敗訴之一方負擔，當事人必將注意日常法律行為之適法性。倘若依然肆意妄為或任意隨性不顧慮法律意見，則日後之訴訟將無法避免。敗訴一方須負擔對方之律師費用，必將迫使當事人審慎評估是否有充足理由，方可提出訴訟。因而達成減少濫訴之目的。目前，檢察官對警方移送之案件甚少依刑事訴訟法之規定，對被告有利及不利之情形一律注意，善盡審查之責，檢察官經常任意起訴，造成判罪率過低。檢察官蒞庭在發現有不應或不宜起訴之情形，也絕少依刑事訴訟法269條之規定撤回起訴。唯有將無罪被告之律師費用由自訴人或政府負擔，檢察官濫行起訴及虛應故事的蒞庭方式，方能澈底改正。
當事人也必然會尋求最優秀的律師進行訴訟，以確保勝訴。強制代理或辯護之制度建立後，為避免濫行訴訟，則必需將律師費用由敗訴一方負責。藉以保障無辜被告因訴訟所生金錢損失。為防止律師未能善盡其責任，除律師倫理與風紀之要求外，建立律師對當事人委託案件不當執業(malpractice)之賠償責任，應是必要之設。當事人也必然不再容忍律師不當執業之情形。目前，律師大量收案卻未見全心投入案件的情形，也必可因此改善。
律師訴訟主義最大的好處在於根本保護當事人之合法利益。因為雙方均有律師介入，故而法院節省了極多時間與精力在闡明權之行使上。對於節約法院負擔也是明顯的優點。法院也可因免除許多闡明權行使，而益顯公正。
〈律師收費之合理化〉
律師公會固然訂有收費辦法，但是終究有不受規範的部分。律師費用一旦由敗訴方負擔，勢必將律師之收費透明化。美國實務上對造律師收費是否合理之爭議，屬於法院書記官之裁決權。我國若要施行強制律師訴訟主義，勢必也要對收費爭議有所規範，是則猶賴立法規範。我國原先只為律師人數不夠，而採律師任擇主義。律師代理與辯護原本是國民的基本權利。然而在國民經濟條件限制下，採取任意委任乃不得已的作法。此一作法確已扭曲了保護國民的基本權利的原意。回歸原貌採行律師訴訟主義，是法學界無可推卸的責任。而今，律師錄取人數大幅增加，律師收費顯著下降，而社會經濟也普遍提升。當年採取律師任擇主義的理由已經不再。強制辯護及強制代理訴訟制度建立，至今已具優勢。
司法絕對是專家的工作。民眾不因不知法律而不受處罰，法律更不必艱澀到只有專家才懂。但是真正要在司法程序中受到保護，則必須依賴對法律有全面認識的律師來擔任辯護或代理訴訟。容許平民自任訴訟，實際上是欺民騙人。然而，強制辯護及強制代理訴訟制度必須由敗訴人負擔訴訟費用，方為合理。唯其如此，才能打破有錢才打得贏官司的不公不義。
＊作者為文大法律研究所教授
